1 декабря 2016

Изменения в законодательстве о крупных сделках и сделках с заинтересованностью

 

А.В. Мандрюков,

магистр права, юрист КГ «Аюдар»

 

Журнал «Актуальные вопросы бухгалтерского учета и налогообложения», N 10, октябрь 2016 г., с. 68-78.

 

В настоящее время помимо изменения ГК РФ идет реформирование корпоративного законодательства. Не так давно был принят закон *(1), который существенно меняет порядок заключения крупных сделок и сделок с заинтересованностью.

В связи с этим с 01.01.2017 коммерческим организациям (ООО и АО) необходимо строго соблюдать новую процедуру заключения указанных сделок, чтобы исключить риск признания их недействительными.

 

Крупные сделки

 

О понятии

 

В соответствии с изменениями в ст. 78 Закона об АО*(2) и ст. 46 Закона об ООО*(3) определение крупной сделки изложено в новой редакции.

Крупной считается сделка (несколько взаимосвязанных сделок), выходящая за пределы обычной хозяйственной деятельности и при этом:

связанная с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо либо косвенно имущества (в том числе заем, кредит, залог, поручительство, приобретение такого количества акций или иных эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции публичного общества, которое повлечет возникновение у общества обязанности направить предложение в соответствии с гл. XI.1 Закона об АО), цена или балансовая стоимость которого составляет 25% (и более) балансовой стоимости активов общества;

предусматривающая обязанность общества передать имущество во временное владение и (или) пользование либо предоставить третьему лицу право использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации на условиях лицензии, если их балансовая стоимость составляет 25% (и более) балансовой стоимости активов общества.

Таким образом, ключевым признаком признания сделки крупной является то, что она выходит за пределы обычной хозяйственной деятельности — не является сделкой, которые приняты в деятельности соответствующего общества (организации, ведущей аналогичную деятельность) и не приводят к прекращению деятельности или изменению ее вида либо существенному изменению ее масштабов.

Обращает на себя внимание распространение положений о крупных сделках на договоры аренды и лицензионные договоры (ранее в судебной практике такие решения были*(4)).

Уставом общества могут быть предусмотрены другие виды и (или) размер сделок, на которые распространяется порядок одобрения крупных сделок (п. 1.1 ст. 78 Закона об АО и п. 6 ст. 46 Закона об ООО)*(5).

 

О порядке заключения

 

Предусмотренный ранее законодательством порядок определения стоимости отчуждаемого и приобретаемого имущества теперь уточнен и дополнен (п. 1.1 ст. 78 Закона об АО и п. 2 ст. 46Закона об ООО) — см. таблицу ниже.

 

Случаи, при которых определяется стоимость крупных сделок	Показатель, сопоставляемый с балансовой стоимостью активов общества
Отчуждение или возникновение возможности отчуждения имущества	Наибольшая из двух величин — балансовая стоимость такого имущества или цена его отчуждения
Приобретение имущества	Цена приобретения такого имущества
Передача имущества общества во временное владение и (или) пользование	Балансовая стоимость передаваемого во временное владение или пользование имущества
Приобретение акций (иных эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции) публичного общества, которые повлекут возникновение у него обязанности по приобретению акций (иных эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции)	Цена всех акций, которые могут быть приобретены обществом по таким сделкам

Порядок принятия решения о получении согласия на совершение или о последующем одобрении крупных сделок, если не считать того, что до внесения правок в законодательство речь шла просто об одобрении крупной сделки, не изменился.

 

Предмет крупной сделки	Кто принимает решение о согласии на совершение или последующем одобрении крупной сделки в АО (ст. 79 Закона об АО)
Имущество, стоимость которого составляет от 25% до 50% балансовой стоимости активов общества	Все члены совета директоров (наблюдательного совета) общества единогласно*(6)	Общее собрание акционеров (если единогласное решение совета директоров не получено)
Имущество, стоимость которого составляет более 50% балансовой стоимости активов общества	Общее собрание акционеров большинством в 3/4 голосов акционеров

 

В обществах с ограниченной ответственностью (ст. 46 Закона об ООО) принятие решения о согласии на совершение крупной сделки является компетенцией общего собрания участников общества.

Если в обществе образован совет директоров (наблюдательный совет), принятие решений о согласии на совершение крупных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо либо косвенно имущества, стоимость которого составляет от 25% до 50% стоимости имущества общества, может быть отнесено уставом общества к компетенции совета.

 

Об оформлении

 

Решение об одобрении крупной сделки оформляется отдельным документом — решением. Закреплены обязательные и факультативные условия такого решения.

Обязательными условиями являются наименования сторон сделки, выгодоприобретатели (за исключением сделок на торгах и ситуации, когда к моменту получения согласия сторона и выгодоприобретатель неизвестны), цена, предмет, иные существенные условия сделки или порядок их определения.

Факультативными условиями являются:

— минимальные и максимальные параметры условий сделки (верхний предел стоимости покупки имущества или нижний предел стоимости продажи имущества) или порядок их определения;

— согласие на совершение ряда аналогичных сделок;

— альтернативные варианты условий сделки, требующей согласия на ее совершение;

— согласие на совершение сделки при условии совершения нескольких сделок одновременно.

— срок, в течение которого действительно решение об одобрении. Если такой срок в решении не указан, по общему правилу согласие считается действующим в течение года с даты его принятия.

Крупная сделка может быть заключена под отлагательным условием получения надлежащего согласия на ее совершение. Это изменение очень важно для участников гражданского оборота, особенно при государственных (муниципальных) закупках, так как до объявления результата невозможно узнать конечные условия контакта.

 

Когда положения о крупных сделках не применяются

 

Положения о крупных сделках не применяются
АО (п. 3 ст. 78 Закона об АО)	ООО (п. 7 ст. 46 Закона об ООО)
К обществам, в которых 100% голосующих акций принадлежит одному лицу, являющемуся одновременно единственным лицом, обладающим полномочиями единоличного исполнительного органа общества	К обществам, состоящим из одного участника, который одновременно является единственным лицом, обладающим полномочиями единоличного исполнительного органа общества
К сделкам, связанным с размещением либо оказанием услуг по размещению и (или) организации размещения акций общества и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции общества (за исключением условий об определении и выплате вознаграждения лицу (лицам), оказывающему услуги	К отношениям, возникающим при переходе к обществу доли или части доли в его уставном капитале в случаях
К отношениям, возникающим при переходе прав на имущество в процессе реорганизации общества, в том числе по договорам о слиянии, присоединении
К сделкам, совершение которых обязательно для общества в соответствии с федеральными законами и (или) иными правовыми актами РФ и расчеты по которым производятся по ценам (тарифам), определенным в порядке, установленном Правительством РФ (федеральным органом исполнительной власти), а также к публичным договорам
К сделкам по приобретению акций или иных эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции публичного общества
К сделкам, заключенным на тех же условиях, что и предварительный договор, если такой договор содержит все предусмотренные п. 4 ст. 79 Закона об АО, п. 3 ст. 46 Закона об ООО сведения, получено согласие на его заключение как крупной сделки

 

Сделки с заинтересованностью

 

О понятии

 

Понятие сделки с заинтересованностью также претерпело изменения (ст. 81 Закона об АО и ст. 45 Закона об ООО). Таковой признается сделка, в совершении которой имеется заинтересованность члена совета директоров, единоличного исполнительного органа, члена коллегиального исполнительного органа общества, лица, являющегося контролирующим лицом общества, лица, имеющего право давать обществу обязательные для него указания.

Заинтересованность предполагается, если вышеуказанные лица, их супруги, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные и (или) подконтрольные им лица (подконтрольные организации):

являются стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке;

являются контролирующим лицом юридического лица, являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке;

занимают должности в органах управления юридического лица, являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке, а также должности в органах управления управляющей организации такого юридического лица.

Как видим, исчез такой термин, как аффилированные лица, зато появились новые — контролирующие и подконтрольные лица.

Контролирующее лицо — лицо, имеющее право прямо или косвенно (через подконтрольных ему лиц) распоряжаться в силу участия в подконтрольной организации и (или) на основании договоров доверительного управления имуществом, и (или) простого товарищества, и (или) поручения, и (или) акционерного соглашения, и (или) иного соглашения, предметом которого является осуществление прав, удостоверенных акциями (долями) подконтрольной организации, более 50% голосов в высшем органе управления подконтрольной организации либо право назначать (избирать) единоличный исполнительный орган и (или) более 50% состава коллегиального органа управления подконтрольной организации

Подконтрольное лицо — юридическое лицо, находящееся под прямым или косвенным контролем контролирующего лица.

 

О доведении информации о сделке, в совершении которой имеется заинтересованность

 

Контролирующие лица (КЛ) обязаны доводить соответствующую информацию до ООО и АО (см. таблицу ниже), что зафиксировано в п. 1.1 ст. 81 Закона об АО, п. 2 ст. 45 Закона об ООО.

 

Организационно-правовая форма	До кого доводится информация	Содержание информации
АО	До сведения директоров, членов коллегиального исполнительного органа, а если в совершении такой сделки заинтересованы все члены совета директоров или его формирование не предусмотрено законом или уставом общества — акционеров	— о подконтрольных юридических лицах; — о юридических лицах, в которых КЛ занимают должности в органах управления; — о наличии у КЛ заинтересованных в заключении сделки родственников и о подконтрольных указанным родственникам лицах (подконтрольных организациях) (при наличии таких сведений); — об известных КЛ совершаемых или предполагаемых сделках, в совершении которых они могут быть признаны заинтересованными
ООО	До сведения общего собрания участников (при наличии совета директоров — до его членов)	Об известных КЛ совершаемых или предполагаемых сделках, в совершении которых они могут быть признаны заинтересованными

 

Информация доводится посредством направления извещения не позднее чем за 15 дней до даты совершения сделки. В самом извещении указываются стороны сделки, выгодоприобретатель, цена, предмет сделки и иные ее существенные условия или порядок их определения, а также заинтересованное лицо и основания признания его заинтересованным.

 

О получении согласия на совершение сделки

 

На совершение сделки, в отношении которой имеется заинтересованность, необходимо согласие. Однако такая сделка не требует обязательного предварительного согласия на ее совершение (п. 1 ст. 83 Закона об АО, п. 4 ст. 45 Закона об ООО).

До совершения следки можно получить согласие по требованию единоличного исполнительного органа, члена коллегиального исполнительного органа общества, члена совета директоров (при создании в ООО) или участников (участника), доли которых в совокупности составляют не менее чем 1% уставного капитала (голосующих акций в АО).

В ООО решение о согласии на совершение сделки, в которой имеется заинтересованность, принимается советом директоров большинством голосов незаинтересованных директоров или общим собранием участников большинством голосов незаинтересованных участников (абз. 3 п. 4 ст. 45 Закона об ООО). Уставом может быть предусмотрена необходимость большего числа голосов.

В акционерном обществе несколько сложнее.

В непубличном АО решение о согласии на сделку принимается советом директоров большинством голосов незаинтересованных директоров. В случае отсутствия кворума для заседания совета директоров решение по данному вопросу должно приниматься общим собранием акционеров.

В ПАО решение о согласии на совершение сделки принимается советом директоров большинством голосов незаинтересованных директоров, не являющихся и не являвшихся в течение года, предшествовавшего принятию решения (п. 3 ст. 83 Закона об АО):

— лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа (в том числе управляющим, членом коллегиального исполнительного органа, лицом, занимающим должности в органах управления управляющей организации);

— лицом, супруг, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные которого являются лицами, занимающими должности в органах управления управляющей организации, либо лицом, являющимся управляющим;

— лицом, контролирующим общество или управляющую организацию (управляющего), которой переданы функции единоличного исполнительного органа, или имеющим право давать обществу обязательные указания.

Если количество незаинтересованных директоров, отвечающих вышеуказанным требованиям, менее двух, сделка требует согласия общего собрания акционеров (п. 3.1 ст. 83 Закона об АО).

Решение о согласии на совершение сделки принимается только общим собранием акционеров большинством голосов всех незаинтересованных акционеров в следующих случаях (п. 4 ст. 83 Закона об АО):

если предметом сделки или нескольких взаимосвязанных сделок является имущество, стоимость которого по данным бухгалтерского учета составляет 10% (и более) балансовой стоимости активов;

если сделка или несколько взаимосвязанных сделок являются реализацией обыкновенных акций, составляющих более 2% обыкновенных акций, ранее размещенных обществом, и обыкновенных акций, в которые могут быть конвертированы ранее размещенные эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в акции;

если сделка или несколько взаимосвязанных сделок являются реализацией привилегированных акций, составляющих более 2% акций, ранее размещенных обществом, и акций, в которые могут быть конвертированы ранее размещенные эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в акции.

 

Об отчете о сделках, в совершении которых имеется заинтересованность

 

Следует отметить, что всем лицам, участвующим в годовом общем собрании, должен представляться отчет о заключенных в отчетном году сделках, в совершении которых имелась заинтересованность (абз. 3 п. 3 ст. 45 Закона об ООО). Такой отчет должен быть предварительно утвержден единоличным исполнительным органом, а также советом директоров и ревизионной комиссией (при их создании).

В АО такой отчет обязателен для ПАО, подписывается единоличным исполнительным органом и утверждается советом директоров, а его достоверность должна быть подтверждена ревизионной комиссией (ревизором) (абз. 3 п. 1.1 ст. 81 Закона об АО).

 

Когда согласие на заключение сделок с заинтересованностью не требуется

 

Также уточнены случаи, при которых согласие на заключение сделок с заинтересованностью не требуется. По сравнению с положением о крупных сделках, сюда добавлены (п. 2 ст. 81 Закона об АО, п. 7 ст. 45 Закона об ООО) сделки:

— в совершении которых имеется заинтересованность всех участников (акционеров);

— по размещению обществом путем открытой подписки облигаций или приобретению размещенных им облигаций;

— заключенные на открытых торгах или по результатам открытых торгов, если условия проведения таких торгов или участия в них предварительно утверждены советом директоров или общим собранием участников (акционеров);

— предметом которых является имущество, цена или балансовая стоимость которого составляет не более 0,1% балансовой стоимости активов общества, при условии, что размер таких сделок не превышает предельных значений, установленных ЦБ РФ (для ООО);

— совершение которых осуществляется в соответствии с п. 6-8 ст. 8 Закона N 35-ФЗ*(7), Законом N 86-ФЗ*(8) (для АО);

— при внесении акционерами вкладов в имущество общества (для АО).

 

Оспаривание крупных сделок и сделок с заинтересованностью

 

Крупная сделка, совершенная с нарушением порядка получения согласия на ее совершение, в силу п. 6 ст. 79 Закона об АО может быть признана недействительной как сделка, совершенная без необходимого в силу закона согласия органа юридического лица (ст. 173.1 ГК РФ), по иску:

— общества;

— члена совета директоров;

— участника общества, обладающего не менее чем 1% общего числа голосов (1% голосующих акций).

Следует отметить, что ранее обратиться с иском об оспаривании сделки мог любой участник.

В силу того, что данная сделка оспорима, срок исковой давности составляет год, а его течение начинается со дня, когда истец узнал или должен был узнать об иных обстоятельствах, являющихся основанием для признания сделки недействительной (п. 2 ст. 181 ГК РФ).

В то же время срок исковой давности по требованию о признании крупной сделки недействительной в случае его пропуска восстановлению не подлежит.

Безусловными основаниями для отказа в иске являются случаи, когда (п. 6.1 ст. 79 Закона об АО):

— в суд представлены доказательства последующего одобрения оспариваемой сделки;

— не доказано, что контрагент по сделке знал или заведомо должен был знать о том, что сделка являлась для общества крупной, и (или) об отсутствии надлежащего согласия на ее совершение.

Порядок оспаривания сделок с заинтересованностью отличается тем, что потенциальные истцы вправе обратиться к обществу с требованием предоставить информацию, касающуюся сделки, в том числе документы или иные сведения, подтверждающие, что сделка не нарушает интересов общества (совершена на условиях, существенно не отличающихся от рыночных). Указанная информация должна быть предоставлена обратившемуся с требованием лицу в срок, не превышающий 20 дней с даты получения соответствующего требования (п. 1 ст. 84 Закона об АО, абз. 1 п. 6 ст. 45 Закона об ООО).

Сделка оспаривается как совершенная представителем или действующим от имени юридического лица без доверенности органом юридического лица в ущерб интересам представляемого или интересам юридического лица (п. 2 ст. 174 ГК РФ). Необходимо доказать, что она совершена в ущерб интересам общества и что другая сторона сделки знала или заведомо должна была знать о том, что сделка являлась для общества сделкой, в совершении которой имеется заинтересованность, и (или) об отсутствии согласия на ее совершение. При этом отсутствие согласия на совершение сделки само по себе не является основанием для признания сделки недействительной (абз. 2 п. 1 ст. 84 Закона об АО, абз. 2 п. 6 ст. 45 Закона об ООО).

Ущерб интересам общества в результате сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, предполагается при наличии совокупности следующих условий (п. 1.1 ст. 84 Закона об АО, абз. 4 п. 6 ст. 45 Закона об ООО):

— отсутствует согласие на совершение или последующее одобрение сделки;

— лицу, обратившемуся с иском о признании сделки недействительной, не была по его требованию предоставлена информация в отношении оспариваемой сделки.

 

* * *

 

В заключение сформулируем выводы:

— проведена унификация норм о порядке заключения и оспаривания крупных сделок и сделок с заинтересованностью для АО и ООО;

— сформулированы новые понятия крупных сделок (добавлены договоры аренды, лицензионные договоры и т.д.) и сделок с заинтересованностью (введены понятия контролирующих и подконтрольных лиц);

— уточнены обязательные и факультативные условия решения о согласии на совершение сделок;

— уточнены случаи, когда решение о согласии на совершение сделок не требуется;

— сокращен перечень лиц, имеющих право на оспаривание крупных сделок и сделок с заинтересованностью.

 

---

*(1) Федеральный закон от 03.07.2016 N 343-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон «Об акционерных обществах» и Федеральный закон «Об обществах с ограниченной ответственностью» в части регулирования крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность».

*(2) Федеральный закон от 26.12.1995 N 208-ФЗ «Об акционерных обществах».

*(3) Федеральный закон от 08.02.1998 N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью».

*(4) См., например, постановления АС ПО от 11.12.2014 N Ф06-17950/2013 по делу N А57-1094/2014, ФАС ЦО от 25.10.2010 по делу N А68-221/09.

*(5) Данное положение было сформулировано в п. 8 Постановления Пленума ВАС РФ от 16.05.2014 N 28 «О некоторых вопросах, связанных с оспариванием крупных сделок и сделок с заинтересованностью».

*(6) Голоса выбывших членов совета директоров (наблюдательного совета) общества не учитываются.

*(7) Федеральный закон от 26.03.2003 N 35-ФЗ «Об электроэнергетике».

*(8) Федеральный закон от 10.07.2002 N 86-ФЗ «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)».